شیوه تصمیم گیری دادگاه تجدیدنظر جهت نقض رأی بدوی

رأی خلاصه جریان پرونده

برابر گزارش تهیه شده از این شعبه دیوانعالی به شرح برگ ۷۶ پرونده که از تکرار مجدد آن خودداری می شود خانم م. ب. دادخواست گواهی عدم امکان سازش تقدیم نمود که به موجب دادنامه ۱۲۴۹ مورخ ۹۳/۷/۹ حکم به بطلان دعوی صادر شد و پس از تجدیدنظر خواهی در شعبه ۵ دادگاه تجدیدنظر استان البرز طی دادنامه ۱۶۲۲ مورخ ۹۳/۱۲/۲۱ رأی بدوی تأیید نمود و سپس نسبت به آن فرجام خواهی گردید که این شعبه دیوان طی دادنامه ۲۸۰ مورخ ۹۴/۴/۳ به علت نقص تحقیقات رأی تجدیدنظر را نقض و پرونده مجدداً در دادگاه تجدیدنظر شعبه ۵ استان البرز رسیدگی و با احراز عسرو حرج طی دادنامه ۱۵۰۵ مورخ ۹۴/۱۱/۱۲ گواهی عدم امکان سازش صادر نمود ص ۳۶ پس از ابلاغ رأی نسبت به آن از سوی زوج فرجام خواهی به عمل آمد و در لایحه آمده است ۱ - زوجه از سال ۹۲ تاکنون تمکین نکرده و ناشزه بوده است .۲ - دادنامه قطعی تمکین صادر شد ۳ - با رأی دادگاه ازدواج مجدد در سال ۹۴ داشتم ۴ - زوجه ادعای کذب نمود که بلاتکلیف رها نموده است ضمناً حدود ۴ سال جدا زندگی می کنیم و از سال ۹۲ ترک منزل کرد و جدایی به مدت ۴ سال کذب است ۵ - ادعای کتک کاری کذب است ۶ - شهود شهادت بر ایراد ضرب ندادند . پرونده پس از سیر مراحل قانونی به دیوانعالی کشور و به این شعبه به لحاظ سبق در رسیدگی ارسال شده است اکنون با تهیه گزارش لازم معد برای صدور رأی می باشد.هیئت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرائت گزارش آقای یوسف هاشم پور عضو ممیز و اوراق پرونده نسبت به دادنامه شماره ۱۵۰۵ - ۹۴/۱۱/۱۲ تجدیدنظرخواسته مشاوره نموده چنین رأی می دهد:

رأی متن رأی

فرجام خواهی آقای م. ش. نسبت به دادنامه ۱۵۰۵ صادره از شعبه ۵ دادگاه تجدیدنظر استان البرز که به موجب آن گواهی عدم امکان سازش صادر شد و رأی تجدیدنظرخواسته به شماره ۱۲۴۹ مورخ ۹۳/۷/۹ صادره از شعبه ۱۵ دادگاه عمومی خانواده کرج بطلان خواسته زوجه بود اما دادگاه تجدیدنظر بدون اینکه مفاد ماده ۳۵۸ قانون آئین دادرسی مدنی را رعایت کند رأی بدوی را نقض کند رأی به عدم امکان سازش صادر نمود گرچه صدور رأی عدم امکان سازش تلویحاً نقض رأی بدوی معترض عنه است اما تا مادامی که رأی تجدیدنظرخواسته نقض نشود صدور رأی مخالف آن مواجه با اشکال است علیهذا رأی فرجام خواسته از جهت عدم اظهارنظر دادگاه تجدیدنظر نسبت به رأی بدوی دارای نقص می باشد و مستنداً به بند الف ماده ۴۰۱ قانون آئین دادرسی مدنی رأی فرجام خواسته را نقض و پرونده به همان شعبه اعاده می گردد.
شعبه ۲۷ دیوان عالی کشور - رئیس و عضومعاون
مرتضی فاضل - یوسف هاشم پور