قانون حاکم در تکرار جرایم مواد مخدر

رأی خلاصه جریان پرونده

نامبرده در بازگشت از مرخصی به زندان مورد بازرسی بدنی قرار گرفته و مقدار ۴۰ سانتی گرم هروئین کشف شده است پرونده با صدور کیفرخواست در حد نگهداری مواد در شعبه اول دادگاه انقلاب ه. مورد رسیدگی قرار گرفته و با پیوست شدن چهار فقره دادنامه ( الف ـ دادنامه شماره ۹۱/۱۳۱۱ ـ ۱۳۹۱/۱۰/۴ آن شعبه ۲- دادنامه شماره ۹۱/۹۶۰ ـ ۱۳۹۱/۸/۶ با ۱۰ سانت هروئین و ۳۰ سانت شیشه و همچنین دادنامه شماره ۹۱/۱۰۴۲ ـ ۱۳۹۱/۸/۲۱ با مجموع ۵۵ سانت هروئین و شیشه که از شعبه دوم صادر شده است ج ـ دادنامه شماره ۸۹/۱۶۲۱ ـ ۱۳۸۱/۱۱/۳۰ با مقدار۲۵ سانت شیشه از شعبه دوم ) دادگاه مستنداً به ماده ۹ قانون مبارزه با مواد مخدر نامبرده را به ۱۰ سال حبس ۷۴ ضربه شلاق و چهل میلیون ریال جزای نقدی محکوم کرده است دادیار محترم اجرای احکام به شرح صورت‌جلسه ۱۳۹۳/۱۲/۲ دو فقره دادنامه اصدار یافته از شعبه دوم را مصداق تعدد داشته و در نتیجه با این تلقی که جرم برای بار سوم واقع شده است در صحت رای دادگاه مناقشه کرده است رئیس محترم شعبه دوم اجراء دادنامه را موجب خروج از عنوان تعدد جرم تلقی کرده است ( ص ۷۵ ) پرونده به دادسرای دیوان عالی کشور ارسال و با نسخ ماده ۳۲ قانون مبارزه با مواد مخدر رسیدگی متوقف و سپس به این شعبه ارجاع گردیده و بیش از این انعکاسی ندارد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای علی‌اصغر جمالو عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای حسین محمدی منور دادیار دیوان عالی کشور اجمالاً مبنی بر اینکه آنچه متهم مرتکب شده با توجه به آراء قطعی سابقه محکومیت تکرار جرم بوده و مشمول ماده ۹ ق اصلاح ق مبارزه با مواد مخدر می‌باشد نه قانون مجازات اسلامی لذا باستناد بند الف ماده ۴۶۹ ق.آ.د.ک درخواست تأیید رای را می‌نمایم. در خصوص دادنامه شماره ۹۳۰۹۹۷۸۱۱۷۱۰۲۲۴ مورخ ۱۳۹۳/۱۰/۱۷ تجـدیـدنظرخواسته مشاوره نموده چنین رأی می‌دهد:

رأی شعبه دیوان عالی کشور

اعتراض دادیار محترم اجراء احکام به دادنامه فوق‌الاشعار نتیجتاً وارد است زیرا :اولاً ـ با توجه به حاکمیت قانون مجازات اسلامی مصوب ۱۳۷۰ و صراحت ماده ۴۸ آن قانون در اشتراط اجراء حکم در صدق عنوان تکرار جرم و اینکه در فقدان شرط مزبور بزه ارتکاب یافته مصداق تعدد جرم محسوب شده و احکام ناظر به تکرار جرم بر آن مترتب نخواهد شد لذا پرونده از حیث اجراء حکم یعنی مجازات موضوع دادنامه‌ها دارای ابهام است ثانیاً ـ تحقق عنوان بار چهارم منوط بر وقوع بزه بار دوم و سوم و تعیین مجازات مشدد و تحمل آن بوده و زمینه وقوع ابتداء بساکن را ندارد و در سوابق پیوست شده دلیلی بر تشدید مجازات برای بار دوم و سوم مشهود نمی‌باشد .ثالثاً ـ بزه نگهداری ۲۵ سانتی‌گرم شیشه که در ذیل گزارش دادیار اجرای احکام تاریخ وقوع آن ۱۳۸۹/۸/۴ اعلام شده است اساساً از حیث مجازات مشمول قانون مبارزه با مواد مخدر نبوده و دادنامه شماره ۸۹/۱۶۲۱ ـ ۱۳۸۹/۱۱/۳۰ در احتساب به عنوان تکرار جرم یا تعدد جرم تأثیر ندارد. رابعاً ـ صرف‌نظر از اینکه مقدار ۴۰ سانتی‌گرم هروئین در محوطه زندان و در بازرسی بدنی از متهم وقت کشف شده و مشمول ماده ۱۲ قانون مبارزه با مواد مخدر بوده و در دادسرا و دادگاه عنوان نگهداری مواد تفهیم اتهام شده است و قطع نظر از اینکه در دادنامه شماره ۹۱/۱۳۱۱ ـ ۱۳۹۱/۱۰/۴ (ص۱۳) مقدار مواد ۸/۸۰ گرم هروئین و ۲۰/۳ گرم شیشه توصیف شده و در مجموع سوابق مقدار مواد بالغ بر ۳۰ گرم شده است از آنجا که در سوابق پیوست وجود چهار فقره سابقه محکومیت کاملاً محرز است و بنا بر فرض مذکور بزه موضوع پرونده در رتبه پنجم واقع شده است و حکم تکرار بار چهارم بر آن قابل ترتب نبوده و نیازمند نص قانونی است لذا معطوفاً به جمیع جهات و مستنداً به بندهای الف و ب ماده ۴۶۴ و بند ۴ شق ب ماده ۴۶۹ قانون آئین دادرسی کیفری دادنامه فرجام‌خواسته را نقض می‌نماید تا در دادگاه هم‌عرض مورد رسیدگی قرار گیرد.
رئیس و عضو معاون شعبه ۴۶ دیوان عالی کشور
دکترعلی اصغر جمالو - علی علیا