رای شماره ۱۰۰ مورخ ۱۳۹۴/۰۲/۱۴ هیات عمومی دیوان عدالت اداری

کلاسه پرونده: ۹۲/۱۰۶۵

شاکی: شرکت تعاونی پرورش ماهی ۱۴۳۷ لرد

موضوع: عدم ابطال نامه شماره ش/۴۴۶۵۵-۲۰/۱۰/۱۳۸۹ سازمان شیلات ایران

تاریخ رای: دوشنبه ۱۴ اردیبهشت ۱۳۹۴

شماره دادنامه: ۱۰۰

گردش کار: شرکت تعاونی پرورش ماهی ۱۴۳۷ لرد با وکالت آقای داود شکفته به موجب دادخواستی ابطال نامه شماره ش/۴۴۶۵۵-۱۳۸۹/۱۰/۲۰ سازمان شیلات ایران و ابطال تصمیم بند ۵ بیست و یکمین صورت جلسه کمیته مدیریت منابع آب شرکت آب منطقه ای اردبیل در سال ۱۳۸۹ را خواستار شده و در جهت تبیین خواسته اعلام کرده است که: " احتراماً، به استحضار می رساند شرکت تعاونی ۱۴۷۳ پرورش ماهی روستای لرد توسط مجمع عمومی موسسان در تاریخ ۱۳۸۰/۰۴/۲۵ با عضویت یازده نفر از افراد محلی در یکی از دور افتاده ترین نقاط شهرستان خلخال در بخش شاهرود با ابتدایی ترین امکانات تاسیس گردید. محلی را که شرکت جهت پرورش ماهی به عنوان مزرعه انتخاب کرده است فاقد هر گونه امکانات رفاهی و شهری و روستایی از جمله راه عبور و مرور و انرژی برق و تلفن و گاز بوده و همه چیز باید به صورت سنتی از محیط اطراف تهیه و به کار گرفته می شد. شرکت جدید التاسیس جهت رسیدن به اهداف خویش قبل از هر چیز به یک امر مهم و حیاتی و عنصر اصلی که آن هم آب بود نیاز داشت و لذا با جلب نظر کارشناس امور آب محل، اقدام به شناسایی و معرفی منابع آب که بلا معارض در منطقه جاری بود نمود و کارشناس اداره آبیاری شهرستان خلخال در مرداد ماه یکهزار و سیصد و هشتاد از مناطق و آبریز گاهها و چشمه های موجود بازدید و برآورد اولیه آب را در حداقلترین زمان ۱۹۵ لیتر در ثانیه به موجب نامه شماره ۱۳۸۰/۰۵/۲۲ - ۱۷۲ و ۷۵۸ اعلام کرد. شرکت تعاونی با تمسک به این نظریه پس از تدارک کارهای مقدماتی و با اظهار امکانات و دیگر شرایط و ضوابط مربوطه طرح توجیهی خود را به صورت مکتوب با آب مصرفی ۳۰۰ لیتر در ثانیه برای تولید ۳۰ تن ماهی پروری قزل آلا در سال را به اداره کل شیلات اردبیل اعلام و کمیسیون صدور پروانه شیلات استان اردبیل با بررسی موافقت اصولی شماره ۱۱۵۰/۸۰/ش/الف- ۱۳۸۰/۰۴/۳۰ را صادر کرد و رونوشت آن را به ادارات محیط زیست و امور آب استان و منابع طبیعی و مدیریت امور اراضی استان اردبیل جهت همکاری ارسال کرد. شرکت تعاونی پس از اخذ استعلامات لازم از ادارات ذی ربط که همگی پاسخ مثبت داده اند مجدداً درخواست افزایش تخصیص آب از ۲۰۰ لیتر به ۳۰۰ لیتر از اداره کل امور آب استان اردبیل به عمل آمد و کارشناس اداره آبیاری مجدداً از محل بازدید و به موجب نامه شماره ۹۷۲/۱۸۱۴-۱۳۸۰/۱۰/۲۲ به معاون مدیرکل امور آب استان اعلام کرد درخواست اولیه شرکت تعاونی ۳۰۰ لیتر در ثانیه بوده و ۲۰۰ لیتر در ثانیه اختصاص یافته در فصل خشک و کم آبی اندازه گیری شده در وضعیت موجود تکنسینهای اداره امور آب رودخانه را با سر شاخه های متصل اندازه گرفته و عدد ۳۰۰ لیتر در ثانیه را اعلام کردند و نسبت به تخصیص ۱۰۰ لیتر (یعنی جمعاً ۳۰۰ لیتر) دیگر اقدام کردند و ضمناً تعهدات لازم با حق اشتراک ۳۰۰ لیتر در ثانیه دریافت کردند. شرکت تعاونی ۱۴۷۳ با دادن تعهد رسمی مبنی بر این که چنانچه به لحاظ عوامل طبیعی از قبیل خشک سالی و غیره آب موجود کاهش یابد امور آب و سایر عوامل دخیل هیچ گونه مسئولیتی برای شرکت نخواهند داشت. بالاخره به موجب نامه شماره ۹۰۴/۱۱۱۵۴-۱۳۸۰/۱۲/۲۵ امتیاز تخصیص ۳۰۰ لیتر آب در ثانیه به شرکت تعاونی ۱۴۷۳ به ثبت می‌رسد. کمیسیون صدور پروانه شرکت شیلات با ملاحظه استعلامات و مدارک پروانه تاسیس شماره ۳۷۳۲/۸۰ش/الف- ۱۳۸۰/۱۲/۲۷ را صادر و جهت دریافت وام به بانک معرفی می‌نماید. شرکت تعاونی با همکاری ۱۱ عضو محلی خویش ضمن هزینه سنگین سرمایه از آورده خویش برای احداث ۶ کیلومتر راه اقدام به احداث تاسیسات و ساختمان پرورش ماهی کرده است و آن را در عرض یک سال به اتمام رساندند و شروع به تولید ماهی قزل آلا کردند و پروانه بهره برداری از شیلات استان اخذ کردند. بعد از بهره برداری از طرح، شخصی به نام داداش کاویانی در محل پیدا شده و به مدیریت شیلات استان مراجعه کرده و درخواست احداث مزرعه پرورش ماهی با تخصیص آب ۱۰۰ لیتر در ثانیه در فاصله ۳ کیلومتری بالا دست از تاسیسات شرکت تعاونی ۱۴۷۳ کرده است که این موارد در خصوص داداش کاویانی قابل توجه است: تقاضای اولیه محل احداث مزرعه پرورش ماهی توسط آقای داداش کاویانی ۳ کیلومتر با محل پرورش ماهی شرکت تعاونی که در سال ۱۳۸۲ به بهره برداری رسیده است فاصله داشت. اگر این مزرعه در همین محل با فاصله ۳ کیلومتری احداث می شد هیچ گونه خطری از نظر آلودگی مزرعه شرکت تعاونی ۱۴۷۳ نداشت و آب ۱۰۰ لیتر در ثانیه آن را که مصرف می کرد پس از سر ریز شدن و طی مسافت ۳ کیلومتر تصفیه و از آلودگی پاک می شد و به استخرهای شرکت تعاونی می رسید و قابل استفاده می شد. آقای داداش کاویانی قادر به احداث جاده تا ۳ کیلومتری بالا دست شرکت تعاونی نشده است متاسفانه مدیریت شرکت شیلات استان اردبیل در یک اقدام غیر کارشناسانه و غیر مسئولانه بدون در نظر گرفتن حقوق مکتسبه این شرکت بدون توجه به پتانسیل آب در منطقه و آلودگی آب و بدون توجه به موافقت اولیه که مزرعه داداش کاویانی در ۳ کیلومتر بالاتر از تاسیسات شرکت تعاونی احداث می شد و مکاتبات و استعلامات از ادارات ذی ربط مربوطه به محل و فاصله ۳ کیلومتری بوده محل احداث مزرعه آقای داداش کاویانی را تغییر و با احداث مزرعه در یکصد و پنجاه متری شرکت تعاونی موافقت و کلیه استعلامات راجع به محل احداث ۳ کیلومتری را به محل ۱۵۰ متری بالا دست تعمیم داده و شرکت تعاونی را عوض تولید درگیر مسائل و مشکلات و در معرض فنا و نابودی قرار داده است. مدیران شرکت از این اقدامات ناشایست مدیریت شیلات اعتراض کرده و عارض گشته است و معاونت مدیرکل امور آب و بهره برداری و نظارت امور استان اردبیل به موجب نامه شماره ۹۱۰/۱۱۱۶۱-۱۳۸۴/۰۸/۲۴ به مدیریت شیلات استان ضمن رد جابه جایی در ۳ بند اعلام می‌دارد و مخلص و مفهوم آن چنین است: در بند اول این نامه اعلام کرده است: تخصیص آب به میزان ۱۰۰ لیتر در ثانیه از چشمه سبیه خانی به نام داداش کاویانی بر اساس سوابق و کروکی موجود و موافقت اولیه ۹۰۰-۱۹۳۹۱- ۱۳۸۲/۱۲/۲۰ موجود در پرونده برای محل ۳ کیلومتر بالاتر از مزرعه شرکت تعاونی بوده و این موافقت نامه و تخصیص ۱۰۰ لیتر آب در ثانیه برای ۳ کیلومتر بالاتر دارای اعتبار است نه برای فاصله یکصد و پنجاه متری فعلی که تغییر محل شده است. در بند دوم این نامه اعلام کرده علی رغم آن که آن مدیریت (شیلات) پس از اختصاص ۱۰۰ لیتر آب در ثانیه به مزرعه داداش کاویانی پس از دریافت اختصاص ۱۰۰ لیتر آب در ثانیه، موضوع تغییر محل طرح آقای داداش کاویانی را به نزدیکی شرکت تعاونی تعمیم داده که این اداره نسبت به تخصیص آب ۱۰۰ لیتر در ثانیه به محل نزدیک پاسخ نداده و موافقت نکرده و کارشناس شرکت شیلات از آن نامه تعبیر نامناسب و غیر ماوضع له کرده و عدم پاسخ را موافقت تلقی کرده که این امر تقصیر اداره شیلات است که مشمول ماده ۱۱ قانون مسئولیت مدنی است. در بند سوم متذکر شده برداشت همزمان ۳۰۰ لیتر آب وسیله هر دو مزرعه در این فاصله نزدیک هر دو طرح را با مشکل و نابودی مواجه خواهد کرد. لذا مدیرکل امور آب استان موافقت به تخصیص آب به فرد مورد اشاره در فاصله نزدیک نکرده و پاسخ رد داده اند. در سال ۱۳۸۹ بعد از ده سال و اندی فعالیت، مدیران شیلات استان در پاسخ استعلام به شرکت آب منطقه ای استان برابر نامه شماره ۱۶۶۳/۳۴- ۱۳۸۹/۰۶/۰۷ به معاون بهره برداری شرکت آب منطقه ای اردبیل اعلام می‌دارد به استناد مصوبه کمیته فنی شیلات برای هر تن ماهی قزل آلا داداش کاویانی مقدار ۵ لیتر آب ورودی تازه نیاز است به شرطی تخلیه پساب پرورش ماهی داداش کاویانی در پآیین دست تاسیسات شرکت تعاونی باشد. اگر به این نامه توجه شود معلوم و آشکار است که مدیر شیلات و آبزیان اردبیل مصوبه اخیر کمیته فنی شیلات (نامه شماره ۴۴۶۵۵/ش- ۱۳۸۹/۱۰/۲۰ سازمان شیلات کشور) را مستمسک قرار داده بدون این که مفهوم نامه یا بخشنامه را بفهمد حقوق مکتسبه و امتیاز داده شده به شرکت تعاونی برابر حق تقدم به وجود آمده با اظهار نظر کمیته فنی شیلات از بین رفته است که این کمیته این اختیار را ندارد. مفهوم نامه شماره ۴۴۶۵۵/ش-۱۳۸۹/۱۰/۲۰ سازمان شیلات کشور به منظور حمایت و بالا بردن بهره وری و استفاده بهینه از منابع آب و در نتیجه افزایش تولید است نه این که کسر تخصیص آب به مزارع و نابود کردن آن و ورشکستگی تولید کننده باشد! اگر در سطح کشور غیر از تعاونی ۱۴۷۳ نمونه مشابهی را شرکت آب منطقه ای و شیلات این جوری تفسیر کرده و عمل نماید تعاونی ۱۴۷۳ حاضر به تعطیلی مزارع خود بدون هیچ ادعایی خواهد کرد. شرکت آب منطقه ای به استناد نامه ۱۶۶۳/۳۴-۱۳۸۹/۰۶/۰۷ مدیریت شیلات استان، اقدام به کاهش ۵۰ درصدی تخصیص آب شرکت تعاونی ۱۴۷۳ روستای لرد خلخال را بعد از ۱۰ سال و اندی فعالیت از ۳۰۰ لیتر به ۱۵۰ لیتر در ثانیه یعنی کاهش ۵۰ درصدی تولید آن را کرده است. بعد از اعتراض مدیران تعاونی معاونت حفاظت و بهره برداری شرکت آب منطقه ای در پاسخ نامه شرکت تعاونی پرورش ماهی طی نامه شماره ۹۶۰/۲۶۹۰۷- ۱۳۹۰/۰۸/۱۰ به شرکت تعاونی ۱۴۷۳ اعلام می‌دارد که به استناد نامه مدیریت شیلات و پتانسیل آبی منطقه در بیست و یکمین جلسه سال ۱۳۸۹ - ۱۳۸۹/۱۱/۰۶ کمیته منابع آب شرکت آب منطقه ای تصمیم گیری شده و قابل تغییر نیست باشد و این اقدام شرکت آب منطقه ای برخلاف قانون و مقررات و آیین‌نامه ها است. مدیران شرکت ساکت ننشسته مدام به عملکرد این اداره شیلات استان و اداره کل امور آب معترض و این ادارات هم با همدیگر در مسابقه بوده تا دلیل قانع کننده ای به شرکت بدهند. آخر الامر اداره کل شیلات استان اردبیل از خواب بیدار گشته طی نامه شماره ۲۳۷۹/۲۴-۱۳۹۰/۰۵/۲۴ به معاون حفاظت و بهره برداری شرکت آب منطقه ای اردبیل می نویسد: اگر مزارع پرورش ماهی شرکت تعاونی در صدر تغییر اصلاح در عمق و سطوح حوضچه ها و همچنین اعمال مدیریت فنی و برنامه ریزی شده باشد حداقل ۵ لیتر آب در ثانیه برای تولید هر تن ماهی لازم است. در حال حاضر شرکت تعاونی فاقد شرایط لازم اداری است (یعنی این که مزرعه شرکت تعاونی ۱۴۷۳ با موافقت اصولی اولیه و صدور پروانه تاسیس با تخصیص ۳۰۰ لیتر آب در وضع موجود به صورت سنتی و غیر مکانیزه احداث شده و آب مصرفی همان آب تخصیصی ۳۰۰ لیتر را لازم دارد که این بند نامه نشان دهنده آن است که کارشناسان مصوبه کمیته فنی امور شیلات استان اردبیل چه قدر غافل از امور کارشناسی و اظهار نظر بوده اند که با تصویب غیر عملی، ۳۰۰ لیتر آب مصرفی را به نصف تقلیل داده و در متن نامه شماره ۲۳۷۹/۲۴- ۱۳۹۰/۰۵/۲۴ به اشتباه اقرار کرده اند. در بند دوم این نامه چنانچه داداش کاویانی مزرعه را با رعایت اصول فنی و مهندسی در ساخت و ساز و طراحی حوضچه های آب مورد نیاز رعایت کند برای تولید هر تن ماهی در یک دوره حداقل ۵ لیتر آب در ثانیه لازم است و نامه شماره ۱۶۶۳/۲۴- ۱۳۸۹/۰۶/۰۷ مربوط به مزرعه داداش کاویانی است و ربطی به شرکت تعاونی ۱۴۷۳ ندارد. اداره شیلات استان اردبیل با اعلام این چنین اشتباهات فاحش در انجام کارشناسیهای خویش و تخلف از مقررات موجبات نابودی شرکت تعاونی را فراهم کرده و به لحاظ دادن قول و قرار به آقای داداش کاویانی مدیران و اعضای شرکت را رو به روی وی قرار داده و هر روز جنگ و درگیری و آخرش هم بیکاری و زندان. هر دو مزرعه در یک منطقه کوهستانی و دور افتاده به صورت سنتی و غیر مکانیزه با وسایل ساختمانی اطراف محل ساخته شده و جریان آب برای ادامه حیات ماهی ها و هوادهی بر آنها از ملزومات است و موافقت با طرح داداش کاویانی در یکصد و پنجاه متری تاسیسات مزارع شرکت تعاونی و تقلیل آب شرکت برخلاف قانون و مقررات و حقوق اکتسابی برای شرکای تعاونی است و لذا تقاضای رسیدگی به شرح موضوع شکایت و ابطال موضوع نامه شماره ۴۴۶۵۵/ش-۱۳۸۹/۱۰/۲۰ بخشنامه سازمان شیلات کشور مبنی بر کاهش تخصیص آب و همچنین ابطال تصمیم بند ۵ بیست و یکمین جلسه کمیته منابع آب شرکت آب منطقه ای اردبیل سال ۱۳۸۹ دایر بر کاهش ۳۰۰ لیتر آب به ۱۵۰ لیتر را خواستارم. " متن نامه مورد اعتراض به قرار زیر است: " مدیران کل محترم شیلات استانهای ساحلی مدیران محترم امور شیلات و آبزیان استانهای غیر ساحلی با سلام: احتراماً، به منظور ارتقاء بهره برداری و استفاده بهینه از منابع و همچنین اقتصادی کردن تولید ضروری است تمامی مجوزهای صادره بر اساس ظرفیتهای تعیین شده مندرج در جداول پیوست بوده و سایر مجوزهای صادر شده قبلی نیز خیابان بهشت (ضلع جنوبی پارک شهر) دیوان عدالت اداری بر این اساس اصلاح شود. - سرپرست سازمان شیلات ایران " متن بند ۵ صورت جلسه کمیته مدیریت منابع آب در سال ۱۳۸۹ به قرار زیر است: " صورت جلسه کمیته مدیریت منابع آب شماره جلسه: ۲۱-۸۹ تاریخ: ۱۳۸۹/۰۱/۰۶ بیست و یکمین جلسه کمیته مدیریت منابع آب در سال ۱۳۸۹ در تاریخ فوق الذکر در اتاق جلسات شرکت آب منطقه ای اردبیل تشکیل و پس از بحث و تبادل نظر مواردی به شرح ذیل صورت جلسه گردید. ردیف متن تصمیمات و مصوبات مسئول پیگیری مهلت اقدام نتیجه ۱.............. ۲.............. ۳.............. ۴.............. ۵ درخواست تخصیص آب به میزان ۵۰ لیتر در ثانی (۴۰ لیتر از رودخانه سبیه خانی و ۱۰ لیتر از چشمه حمید بلاغی) جهت پرورش ماهی آقای داداش کاویانی واقع در شهرستان خلخال - روستای لرد مطرح وط بق نامه مدیریت ششیلات مبنی بر تقلیل مقدار آب مورد نیاز برای سایتهای پرورش ماهی به میزان نصف حق آبه های قبلی مطرح و مقرر گردید مجوز صادره جهت سایتهای پرورش ماهی مطابق نامه مورد اشاره اصلاح گردد. دفتر حفاظت و بهره برداری ۶.............. ۷.............. ۸.............. ۹.............. ۱۰.............. ۱۱.............. ۱۲.............. ۱۳.............. در پی اخطار رفع نقصی که در اجرای ماده ۳۸ قانون دیوان عدالت اداری مصوب سال ۱۳۸۵ برای شاکی ارسال شده بود، وی به موجب لایحه ای که به شماره ۱۴۷- ۱۳۹۳/۰۲/۲۴ ثبت دفتر اندیکاتور هیات عمومی شده اعلام کرده است که: " ریاست محترم دفتر هیات عمومی دیوان عدالت اداری با سلام: عطف به اخطاریه رفع نقص در پرونده کلاسه ۹۲/۱۰۶۵ به شماره پرونده ۰۹۱۰۹۹۸۰۹۰۰۰۰۴۶۸۶ این جانب داود شکفته در فرجه قانونی نسبت به موارد نقص به شرح زیر پاسخ خود را اعلام می دارم. سرپرست سازمان شیلات ایران بخشنامه شماره ۴۴۶۵۵- ۱۳۸۹/۱۰/۲۰ را به مدیران کل شیلات استانهای ساحلی و مدیران امور شیلات و آبزیان استانهای غیر ساحلی را با پیوست کردن جداول ۱۴ بندی برای مزارع متداول پرورش قزل آلا را تهیه و جهت اجرا ارسال و ابلاغ می‌نماید. متن بخشنامه شماره ۴۴۶۵۵-۱۳۸۹/۱۰/۲۰ به شرح زیر است: (با سلام: احتراماً، به منظور ارتقاء بهره وری و استفاده بهینه از منابع و همچنین اقتصادی کردن تولید ضروری است تمامی مجوزهای صادر شده بر اساس ظرفیتهای تعیین شده مندرج در جداول پیوست بوده و سایر مجوزهای صادر شده قبلی نیز بر این اساس اصلاح شود) و فتوکپی جداول ۱۴ بندی جهت ملاحظه تقدیم می‌شود و راجع است به نوع استخر و عمق آن و سطح حوضچه ها و د بی آبی ورودی و امکانات و تجهیزات مزرعه از قبیل برق و مولد برق و هواده و برگشت آب (لیتر در ثانیه) میکرو فیلتر و برج هوادهی و بیو فیلتر و حداکثر بیوماس (تن) مقدار تولید (تن) است. این بخشنامه در دو قسمت و یا در دو بخش صادر شده است. ۱- بخش اول مربوط به مجوزهای صادر شده در آینده است که مجوزها بر اساس ظرفیتهای تعیین شده و مندرج در جداول باید باشد که این قسمت بخشنامه مربوط به شکایت شرکت تعاونی موکل نیست. ۲- بخش دوم بخشنامه شماره ۴۴۶۵۵-۱۳۸۹/۱۰/۲۰ که مشمول شکایت شرکت تعاونی موکل است، عطف به ماسبق شده (و مقرر فرموده سایر مجوزهای صادر شده قبلی نیز بر اساس آن اصلاح شود). این قسمت دوم بخشنامه مذکور مغایر موافقت اصولی و پروانه بهره برداری شرکت تعاونی است که در سال ۱۳۸۰ صادر شده است که غیر قابل اجرا از سوی شرکت تعاونی لرد (موکل) است، زیرا مستلزم تغییرات اساسی در حوضچه ها و مزارع پرورش ماهی احداثی که با مجوز ۳۰۰ لیتر آب در ثانیه که در سال ۱۳۸۱ است و باید کلیه تاسیسات پرورش ماهی تخریب و از نو بازسازی شود و شرکت تعاونی شاکی توان آن را ندارد. برای شرکت موکل به مقدار ۳۰۰ لیتر در ثانیه برابر مدارک پیوست در پرونده مجوز صادر کرده بودند. در جداول بخشنامه شماره ۴۴۶۵۵- ۱۳۸۹/۱۰/۲۰ برای هر تن ماهی قزل آلا در صورتی که حوضچه ها را مطابق جداول با رعایت امورات فنی بسازند حداقل ۵ لیتر آب در ثانیه مورد نیاز است که مفاد این بخشنامه را به استناد مصوبه کمیته فنی شیلات مدیر امور شیلات و آبزیان اردبیل برای آقای داداش کاویانی که تازه درخواست مجوز کرده بود به موجب نامه شماره ۱۶۶۳/۲۴- ۱۳۸۹/۰۶/۰۷ به معاونت بهره برداری شرکت آب منطقه ای اردبیل جهت اجرا اعلام می دارند و مدیر امور شیلات و آبزیان استان اردبیل برابر نامه شماره ۲۳۷۹/۲۴- ۱۳۹۰/۰۵/۲۴ در خصوص آب مورد نیاز طرح پرورش ماهی شرکت تعاونی لرد (شرکت موکل) در بند یک اعلام می دارد. ۱- با عنایت به مزارع متداول پرورش ماهی قزل آلا، مزرعه شرکت فوق الذکر (تعاونی لرد) در صورت تغییر و اصلاح در عمق و سطوح حوضچه ها و همچنین اعمال مدیریت فنی و برنامه ریزی به حداقل ۱۵۰ لیتر در ثانیه آب تازه برای هر تن ماهی در دوره نیاز دارد که در حال حاضر مزرعه فاقد شرایط لازم به منظور استفاده از آب است، بنابراین نیاز به توسعه و اصلاح دارد. این بند نشان دهنده آن است که مزرعه شرکت تعاونی در وضعیت فعلی نمی تواند به جای ۳۰۰ لیتر آب در ثانیه از ۱۵۰ لیتر آب استفاده نماید. زیرا مزرعه پرورش ماهی شرکت موکل در یک منطقه کوهستانی و صعب العبور واقع شده و فاقد هرگونه امکانات اولیه از جمله برق که یک مسئله حیاتی است می‌باشد و به صورت کاملاً سنتی تاسیس و اداره می‌شود و این بخشنامه در وضعیت فعلی قابل اجرا در محل شرکت تعاونی نمی‌باشد. (سند شماره ۶ نامه شماره ۳۶۲۹/۲۴-۱۳۹۰/۱۰/۱۱) معاونت حفاظت و بهره برداری شرکت آب منطقه ای اردبیل بدون توجه به نامه های شماره ۱۶۶۳/۲۴/۰۷-۶/۸۹ و شماره ۲۳۷۹/۲۴-۱۳۹۰/۰۵/۲۴ مدیریت جهاد کشاورزی استان اردبیل جهت بررسی درخواست آقای داداش کاویانی طرف شکایت و چندین متقاضی دیگر و شکایت موکل جلسه ای تشکیل می دهند و در صورت مجالس به درخواستهای طرفین رسیدگی می نمایند و این جلسه را جلسه بیست و یکم متشکله در معاونت حفاظت و بهره برداری شرکت آب منطقه ای اردبیل می نامند و بند ۵ این صورتمجلس جلسه بیست و یکم مربوط به کاهش حق آبه شرکت از ۳۰۰ لیتر به ۱۵۰ لیتر که به ضرر شرکت و برخلاف مجوزهای صادر شده است که از بخش دوم بخشنامه ۴۴۶۵۵-۱۳۸۹/۱۰/۲۰ مذکور معاونت حفاظت آب اردبیل استفاده بلاجهت کرده و در جلسه داخلی که به جلسه بیست و یک نامیده شده به شرح بند ۵ صورت مجلس میزان حق آبه را ۵۰ درصد کاهش که فاقد چنین اختیاراتی بوده اند. برابر مکاتبات صورت گرفته در اسناد پیوستی به شماره (۳-۴-۵-۶) مدیریت شیلات اردبیل با معاونت شرکت آب منطقه ای اردبیل تلویحاً اعلام شده تا زمانی که شرکت تعاونی لرد توسعه و بازسازی نشود این بخشنامه به لحاظ این که شرکت فاقد شرایط لازم است قابل اعمال نیست لکن شرکت آب منطقه ای اردبیل قسمت دوم این بخشنامه را قابل اعمال می داند و بند پنجم را بر اساس بخشنامه ۴۴۶۵۵-۱۳۸۹/۱۰/۲۰ اتخاذ کرده و عطف به ماسبق کرده که خلاف ماده ۴ قانون مدنی است." در پاسخ به شکایت شاکی، سرپرست اداره کل حقوقی سازمان شیلات ایران به موجب لایحه شماره ۱۱۷/دح-۱۳۹۳/۰۸/۲۷، نامه شماره دم/۲۹۱۰۵- ۱۳۹۳/۰۸/۲۷ مدیرکل دفتر آبزیان آب شیرین سازمان شیلات ایران را ارسال کرده است که متن آن به قرار زیر است: " جناب آقای حسینی سرپرست محترم دفتر حقوقی با سلام: احتراماً، بازگشت به شکایت شرکت تعاونی لرد اردبیل، به استحضار می رساند بخشنامه شماره ۴۴۶۵۵/ش- ۱۳۸۹/۱۰/۲۰، با توجه به نیاز و ضرورت توسعه آبزی پروری و بر اساس اطلاعات و آمار و چشم انداز ذخیره های آب کشور و همچنین وضعیت بحرانی و کاهش تخصیص آب در چند سال گذشته تهیه شده است. به گونه ای که میزان آب تخصیص یافته به صنعت آبزی پروری در دهه گذشته به نصف کاهش یافته است و سازمان شیلات به ناچار و به منظور پایداری تولید، دستیابی به اهداف برنامه و از همه مهمتر بهره وری در منابع آب و خاک و بر اساس وظیفه ذاتی خود، سیستمهای پرورشی مختلفی را از جمله سیستمهای گسترده، نیمه متراکم، متراکم و فوق متراکم را به زیر بخش آبزی پروری معرفی کرد تا آبزی پروران متناسب با میزان آب، شرایط اقلیمی، دمای آب و... نسبت به اصلاح و تکمیل استخرهای پرورش ماهی اقدام نمایند. علی رغم کاهش تخصیص آب خوشبختانه با پیش بینی این تمهیدات تولید ماهیان سرد آبی در کشور هر ساله رشدی نزدیک به ۲۰ درصد داشته و در سال ۱۳۹۲ بیش از ۱۴۰ هزار تن ماهی سرد آبی در کشور تولید شده است. مزید استحضار در زمان شروع پرورش قزل آلا در کشور به ازای تولید هر تن ماهی قزل آلا ۱۰ لیتر آب در ثانیه مورد نیاز بود که این میزان هم اکنون با مکانیزه کردن مزارع به ۱ لیتر در ثانیه رسیده است و راندمان تولید در واحد سطح (مترمربع) در کشور از ۱۰ کیلوگرم به حدود ۳۵ کیلوگرم رسیده است و در خیلی از مزارع به ۸۰ کیلوگرم در مترمربع هم رسیده است. بنابراین ۳۰۰ لیتر آب شرکت مذکور حتی اگر به نصف هم کاهش یابد در صورت نصب ادوات و تجهیزات و سیستمهای برگشت و تصفیه آب امکان تولید ۱۵۰ تن ماهی فراهم است و در نهایت، بخشنامه مذکور در راستای ارتقای بهره وری و استفاده بهینه از منابع آب و خاک پیش بینی و ابلاغ شده است و هیچ دلالتی بر کاهش میزان آب نداشته و هرگونه تغییر در میزان آب تخصیصی با توجه به شرایط و بحران آب کشور در اختیار سازمان آب استانها و وزارت نیرو است.- مدیرکل دفتر آبزیان آب شیرین " هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ یاد شده با حضور روسا، مستشاران و دادرسان شعب دیوان تشکیل شد. پس از بحث و بررسی، با اکثریت آراء به شرح آینده به صدور رای مبادرت می‌کند.

رای هیات عمومی

الف: به موجب ماده واحده قانون تاسیس سازمان شیلات ایران مصوب سال ۱۳۸۳ اجرای وظایف مقرر در قانون حفاظت و بهره برداری از منابع آبزی جمهوری اسلامی ایران مصوب سال ۱۳۷۴، بر عهده سازمان شیلات ایران است. نظر به این که مطابق بند ۵ ماده ۳ قانون حفاظت و بهره برداری از منابع آبزی جمهوری اسلامی ایران، وظیفه هدایت و نظارت بر کلیه فعالیت های صیادی، تکثیر و پرورش آبزیان، عمل آوری، صادرات و واردات آبزیان توسط اشخاص حقیقی و حقوقی بر عهده سازمان شیلات ایران است و همچنین در مواد ۸ و ۱۷ قانون اخیرالذکر تاسیس تعاونی ها، اتحادیه ها و شرکت های مرتبط با صید و پرورش آبزیان با رعایت قوانین و مقررات وزارت تعاون با موافقت و نظارت شیلات می‌باشد و انجام هر گونه فعالیت تکثیر و پرورش آبزیان با کسب مجوز از سازمان شیلات ایران با رعایت شرایط مقرر در این قانون و مقررات اجرایی آن مجاز اعلام شده است، بنابراین نامه شماره ش/۴۴۶۵۵-۱۳۸۹/۱۰/۲۰ سرپرست سازمان شیلات ایران که در محدوده موازین قانونی مذکور صادر شده است، خلاف قانون و خارج از حدود اختیارات مرجع وضع تشخیص نشد و قابل ابطال نیست. ب- نظر به این که بند ۵ بیست و یکمین صورت جلسه سال ۱۳۸۹ مدیریت منابع آب اردبیل متضمن وضع قاعده آمره کلی و عام الشمول نیست، بنابراین شکایت نسبت به بند مذکور، قابل ابطال در هیات عمومی دیوان عدالت اداری تشخیص نشد و رسیدگی به این قسمت از خواسته شاکی در صلاحیت شعبه دیوان عدالت اداری است.

رئیس هیات عمومی دیوان عدالت اداری- محمدجعفر منتظری