رای وحدت رویه شماره ۱۰۱۷ تا ۱۰۲۱ مورخ ۱۳۹۱/۱۲/۲۸ هیات عمومی دیوان عدالت اداری
بسم الله الرحمن الرحیم
کلاسه پرونده: ۹۰/۳۱۱، ۳۳۱، ۹۱/۱۲۸۵، ۱۲۸۶، ۱۲۸۷
شاکی: جعفر بایزن ۲- سعید رضایی ۳- علیرضا سلطانی ۴- ولی اله شیرازی ۵- عباسعلی علی بیگی
موضوع: استفاده از مرخصی بدون حقوق به مدت بیش از دو ماه علاوه بر مرخصی مندرج در بند ی ردیف ۲ ماده ۱۲ آییننامه اجرایی تبصره ۲ الحاقی به ماده ۷۶ قانون تامین اجتماعی موجب از بین رفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور میشود.
تاریخ رای: دوشنبه ۲۸ اسفند ۱۳۹۱
شماره دادنامه: ۱۰۲۱-۱۰۱۷
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
گردش کار: آقایان جعفر بایزن، سعید رضایی، علیرضا سلطانی، ولی اله شیرازی، عباسعلی علی بیگی به موجب لوایحی اعلام کرده اند که: در موضوع الزام سازمان تامین اجتماعی به بازنشستگی اشخاص به لحاظ اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور و در نظر گرفتن ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور آراء شعبه ۱۷ با آراء شعب ۱۶ و ۱۵ دیوان عدالت اداری معارض است. نامبردگان رفع تعارض و صدور رای وحدت رویه را خواستار شده اند. خلاصه آراء به قرار زیر است: الف: شعبه ۱۷ در رسیدگی به پرونده های شماره ۸۸/۱۷/۴۰۹ و ۱۷/۸۸/۹۹۰ و ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۸۴۷۶۶ با موضوع دادخواست آقایان علیرضا سلطانی، عباسعلی علی بیگی و جعفر بایزن به طرفیت سازمان تامین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت وز یان آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور به موجب دادنامه های شماره ۱۰۳۳- ۱۳۸۸/۰۵/۲۶ و ۱۷۲۸-۱۳۸۸/۰۸/۱۹ و ۹۰۰۹۹۷۰۹۰۱۷۰۰۷۷۶- ۱۳۹۰/۰۳/۰۷ با این استدلال که مجموع مرخصی بدون حقوق شکات بیش از ۲ ماه است و مطابق ماده ۱۲ آییننامه اجرایی بند ۵ جزء ب ماده واحده قانون اصلاح تبصره ۲ الحاقی ماده ۷۶ قانون اصلاح مواد ۷۲ و ۷۷ تبصره ماده ۷۶ قانون تامین اجتماعی مصوب ۱۳۵۴ و الحاق دو تبصره به ماده ۷۶ مصوب سال ۱۳۷۱ - مصوب سال ۱۳۸۰ - مصوب ۱۳۸۵/۱۲/۲۶ هیات وزیران استفاده از مرخصی بدون حقوق به مدت بیش از ۲ ماه به هر منظور و تحت هر عنوان موجب زوال توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور میشود حکم به رد شکایت صادر کرده است. ب: شعبه ۱۷ دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده شماره ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۶۰۲۰۲ موضوع دادخواست آقای سعید رضایی به طرفیت سازمان تامین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت و زیان آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور به موجب دادنامه شماره ۸۹۰۹۹۷۰۹۰۱۷۰۱۶۵۰- ۱۳۸۹/۱۱/۱۶ با این استدلال که سابقه اشتغال شاکی از سال ۱۳۶۹ تاکنون (زمان صدور رای) ۲۰ سال کامل نمیباشد قرار رد شکایت صادر گردیده است. ج: شعبه ۱۷ دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده شماره ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۵۹۸۹۰ موضوع دادخواست آقای ولی اله شیرازی به طرفیت سازمان تامین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت و زیان آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور به موجب دادنامه شماره ۸۹۰۹۹۷۰۹۰۱۷۰۱۵۳۱- ۱۳۸۹/۱۱/۰۲ مفاداً به شرح آینده به صدور رای مبادرت کرده است: در خصوص شکایت شاکی به طرفیت سازمان مشتکی عنه و به خواسته الزام به احتساب ایام غیبت جزء ایام مرخصی بدون حقوق با عنایت به محتویات پرونده و لایحه جوابیه مدیرکل تامین اجتماعی استان مرکزی و مستندات ارائه شده نظر به این که شاکی جهت اثبات شکایت به نامه شماره ۱۳۴۳/۱۳۴۱۰- ۱۳۸۹/۰۸/۱۳ شرکت ماشین سازی اراک استناد کرده و با توجه به این که شرکت اعلام کرده شاکی در سالهای ۱۳۸۸- ۱۳۸۴- ۱۳۸۳- ۱۳۸۲- ۱۳۸۱- ۱۳۸۰- ۱۳۷۵- ۱۳۷۴ از مرخصی بدون حقوق استفاده کرده و هر چند امکان دارد برگه مرخصی و تقاضای شاکی در سالهای ۱۳۸۰ و قبل از آن اِمحاء شده باشد ولیکن طبق روال میبایست در سالهای بعد از ۸۰ برگه تقاضا و مستندات دیگر وجود داشته و ارائه گردد که مستندی در این خصوص ارائه نشده بنابراین نامه استنادی جهت اثبات خواسته کافی نمیباشد و در وضعیت موجود شکایت شاکی قابل استماع نمیباشد قرار رد شکایت صادر و اعلام میگردد. قرار صادر شده به استناد ماده ۷ قانون دیوان عدالت اداری قطعی است. د: شعبه ۱۵ دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده های شماره ۱۵/۸۷/۱۰۶۷ و ۱۵/۸۸/۲۲۰۴ و ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۵۷۹۹۳، با موضوع دادخواست آقایان غلامعباس محمدی و محمود مجیدی و محمدباقر جهانگیری به طرفیت سازمان تامین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت و زیان آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور به موجب دادنامه های شماره ۴۹۸- ۱۳۸۸/۰۳/۲۷، ۱۱۸۵- ۱۳۸۹/۰۵/۱۲، ۸۹۰۹۹۷۰۹۰۱۵۰۱۸۶۵- ۱۳۸۹/۱۱/۱۷ و شعبه ۱۶ دیوان عدالت اداری در رسیدگی به پرونده های شماره ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۶۶۳۸۲ و ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۸۴۸۷۲ با موضوع دادخواست آقایان محمد بیات و احمد پارسا به طرفیت سازمان تامین اجتماعی استان مرکزی و به خواسته الزام به بازنشستگی پیش از موعد مشاغل سخت و زیان آور با لحاظ ایام مرخصی بدون حقوق به عنوان عذر موجه برای از بین نرفتن توالی اشتغال در مشاغل سخت و زیان آور به موجب دادنامه های شماره ۸۹۰۹۹۷۰۹۰۱۶۰۱۶۱۶- ۱۳۸۹/۱۱/۳۰ و ۹۰۰۹۹۷۰۹۰۱۶۰۰۶۵۸- ۱۳۹۰/۰۳/۰۴ با این استدلال که قبول گواهی شرکت محل خدمت شکات مبنی بر این که ایام غیبت شکات مرخصی بدون حقوق بوده و به دلیل نداشتن آیتم مرخصی بدون حقوق در فیش حقوقی شرکت، ایام مورد نظر غیبت غیر موجه درج شده است. غیبت شکات را به عنوان غیبت موجب زوال توالی اشتغال تلقی نکرده و حکم به ورود شکایت صادر کرده است. هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ یاد شده با حضور روسا، مستشاران و دادرسان شعب دیوان تشکیل شد. پس از بحث و بررسی، با اکثریت آراء به شرح آینده به صدور رای مبادرت میکند.
رای هیات عمومی
الف: با توجه به شرایط شکات پرونده های کلاسه ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۶۰۲۰۲ شعبه ۱۷ و کلاسه ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۵۷۹۹۳ شعبه ۱۵ و کلاسه ۸۹۰۹۹۸۰۹۰۰۰۶۶۳۸۲ شعبه ۱۶ از موضوع تعارض اعلامی خارج میباشند و در سایر پرونده های مندرج در گردش کار تعارض محرز میباشد. ب: به موجب بند یک جزء (ب) ماده واحده تبصره ۲ الحاقی ماده ۷۶ قانون اصلاح مواد ۷۲ و ۷۷ و تبصره ماده ۷۶ قانون تامین اجتماعی مصوب سال ۱۳۵۴ و الحاق دو تبصره به ماده ۷۶ مصوب سال ۱۳۷۱ مصوب سال ۱۳۸۰، مقرر شده افرادی که حداقل ۲۰ سال متوالی و ۲۵ سال متناوب در کارهای سخت و زیان آور (مخل سلامت) اشتغال داشته باشند و در هر مورد حق بیمه مدت مزبور را به سازمان پرداخته باشند، میتوانند تقاضای مستمری بازنشستگی نمایند و هر سال سابقه پرداخت حق بیمه در کارهای سخت و زیان آور یک و نیم سال محاسبه خواهد شد. با توجه به بند الف جزء ۳ ماده ۱۲ آییننامه اجرایی قانون مذکور، استفاده از مرخصی بدون حقوق به مدت بیش از دو ماه به هر منظور و تحت هر عنوان علاوه بر مرخصی مندرج در بند (ی) ردیف ۲ این ماده، موجب از بین رفتن توالی شده و مشمول مقررات تناوب اشتغال میشود. بنابراین آراء شعبه هفدهم دیوان عدالت اداری که با توجه به این که شکات به مدت بیش از دو ماه از مرخصی بدون حقوق استفاده کرده اند و توالی اشتغال آنان در مشاغل سخت و زیان آور زایل شده است و به رد شکایت صادر شده صحیح و موافق مقررات است. این رای به استناد بند ۲ ماده ۱۹ و ماده ۴۳ قانون دیوان عدالت اداری برای شعب دیوان و سایر مراجع اداری مربوط در موارد مشابه لازم الاتباع است.
رئیس هیات عمومی دیوان عدالت اداری- محمدجعفر منتظری