رای وحدت رویه شماره ۱۲۹ مورخ ۱۳۷۲/۰۷/۱۷ هیات عمومی دیوان عدالت اداری
کلاسه پرونده: ۹.۷۲
شماره دادنامه: ۱۲۹
تاریخ: ۱۷ مهر ۱۳۷۲
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
شاکی: آقای علیاصغر رحمان بروجردی
موضوع شکایت و خواسته: اعلام تعارض آراء صادره از شعب اول و سوم و هفدهم و بیستم با رای صادره از شعبه بیست و یکم دیوان
مقدمه: الف - ۱ - شعبه اول در رسیدگی به پرونده کلاسه ۵۴۰.۶۹ موضوع شکایت آقای غلامحسین نجفینژاد به طرفیت شهرداری منطقه ۳ تهرانبه خواسته ابطال تصمیم شهرداری مبنی بر جمعآوری دکه دارای پروانه به شرح دادنامه شماره ۸۰۸ - ۶۹.۱۲.۲۸ تبصره یک بند ۲ ماده ۵۵ قانونشهردارهای را ناظر به دکههایی دانسته است که در مورد آنها مجوز قانونی داده نشده باشد و پروانه اشتغال در محل مخصوص را مجوز قانونی اعلام وبه استناد به ماده ۵ و ماده ۱۵ قانون نظام صنفی و بند ۲ اصلاحی قانون مزبور مصوب ۶۸.۲.۲۱ حکم به ورود شکایت صادر نموده است. با تقاضایتجدید نظر شهرداری از دادنامه مذکور، هیات تجدید نظر به شرح دادنامه شماره ۸۹۵ - ۷۱.۱۰.۲۲ به استناد تبصره یک بند ۲ ماده ۵۵ قانون شهرداریهاحکم به نقض رای صادره از شعبه اول صادر نموده است. ۲ - شعبه سوم در رسیدگی به پرونده کلاسه ۱۸۳.۷۰ موضوع شکایت آقای حسن فاریابی بهطرفیت شهرداری منطقه ۱۲ تهران به خواسته ابطال تصمیم شهرداری مبنی بر جمعآوری دکه دارای پروانه به شرح دادنامه شماره ۵۷۳ - ۷۱.۸.۲۴ باتوجه به دارا بودن پروانه کسب شاکی از اتحادیه صنف کیوسکداران و ماده ۶۶ قانون نظام صنفی مصوب سال ۵۹ شورای انقلاب که تبصره یک ماده۵۵ قانون شهرداریها مصوب سال ۱۳۴۴ را نسخ کرده است استناد شهرداری به تبصره مذکور را قانونی ندانسته و حکم به ورود شکایت صادر نمودهاست. با تقاضای تجدید نظر شهرداری از رای شعبه سوم هیات تجدید نظر دیوان به شرح دادنامه شماره ۱۰۰۴ - ۷۱.۱۱.۲۰ حکم صادره از شعبه مذکور را فسخ نموده است. ۳ - شعبه بیستم در رسیدگی به پرونده کلاسه ۲۶۵.۷۰ موضوع شکایت آقای ابراهیم یوسفی به طرفیت شهرداری منطقه ۱۴تهران به خواسته اعتراض به جمعآوری دکه به شرح دادنامه شماره ۲۸۰ - ۷۰.۶.۲۷ تبصره یک بند ۲ ماده ۵۵ قانون شهرداریها را بر فرض داشتن اعتبارناظر به دکههایی دانسته است که در مورد آنها مجوز قانونی صادر نگردیده باشد و پروانه اشتغال به کسب در محل مخصوص از اتحادیه صنفکیوسکداران و فروشندگان یخ تهران را مجوز قانونی تلقی و حکم به ورود شکایت صادر نموده است. رای فوق نیز با تقاضای تجدید نظر شهرداری درهیات تجدید نظر دیوان مطرح و به شرح دادنامه شماره ۹۳۷ - ۷۱.۱۰.۲۹ حکم بر فسخ آن صادر گردیده است.
ب - ۱ - شعبه اول در رسیدگی به پرونده کلاسه ۱۶۰.۷۰ موضوع شکایت آقای یوسف کرد بچه به طرفیت شهرداری منطقه ۸ تهران به خواسته ابطالتصمیم شهرداری به جمعآوری دکه به شرح دادنامه شماره ۹۲ - ۷۰.۲.۷ اعمال تبصره یک بند ۲ ماده ۵۵ قانون شهرداریها را نظار به دکههایی دانستهاست که در مورد آنها مجوز قانونی صادر نشده باشد و با توجه به داشتن پروانه رسمی که از مراجع صنفی و با توجه به قوانین صنفی مربوطه صادرگردیده است حکم به ورود شکایت صادر نموده است. رای مذکور به لحاظ عدم تقاضای تجدید نظر خواهی از جانب طرف شکایت در مهلت مقررقطعی و لازمالاجراء گردیده است. ۲ - شعبه هفدهم در رسیدگی به پرونده کلاسه ۲۱۳.۷۰ موضوع شکایت آقای مرتضی قربانی به طرفیت شهرداریمنطقه ۱۲ تهران به خواسته ابطال تصمیم شهرداری مبنی بر جمعآوری دکه دارای پروانه به شرح دادنامه شماره ۱۷۹ - ۷۰.۶.۱۰ اعلام داشته است،تبصره یک بند ۲ ماده ۵۵ قانون شهرداریها نمیتواند دلیل بر منع از ادامه کار دکههای دارای پروانه باشد و میتوان کار دکههای منصوبه را مشمول سدمعبر دانست و شهرداری باید به ماده ۵ ماده ۱۵ قانون نظام صنفی و بند ۲ اصلاحی قانون نظام صنفی مصوب ۶۸.۲.۲۱ عنایت داشته باشد و با توجهبه مفهوم ماده ۵۷ قانون نظام صنفی مصوب تیر ماه ۵۹ در شهرهایی که سازمان صنفی وجود دارد شهرداری نمیتواند تصمیمات متخذه سازمان صنفیو مراجع صدور پروانه اشتغال در محل مخصوص را منتفی سازد لذا حکم به ورود شکایت صادر مینماید. دادنامه مذکور نیز به لحاظ عدم تجدید نظرخواهی از جانب شهرداری قطعی گردیده است.
ج - شعبه بیست و یکم دیوان در رسیدگی به پرونده کلاسه ۱۳۴۱.۶۹ موضوع شکایت آقای علیاصغر رحمانی بروجردی به طرفیت شهرداری منطقه۷ تهران به خواسته اعتراض به جمعآوری دکه به شرح دادنامه شماره ۹۶۸ - ۷۱.۱۱.۲۶ چنین رای صادر نموده است: اقدام شهرداری نسبت بهجمعآوری دکه موضوع شکایت که به استناد تبصره ۱ بند ۲ ماده ۵۵ قانون شهرداریها صورت گرفته منطبق با قانون مرقوم میباشد لذا شکوائیه مطروحهوارد نبوده و رد میگردد. بررسی آراء معارض اعلام شده با توجه به فسخ آراء صادره از شعب اول در پرونده کلاسه ۵۴۰.۶۹ و سوم در پرونده کلاسه۱۸۳.۷۰ و بیستم در پرونده کلاسه ۲۶۵.۷۰ از جانب هیات تجدید نظر دیوان عدالت داری محدود به آراء صادره از شعبه اول در پرونده کلاسه۱۶۰.۷۰ و شعبه هفدهم در پرونده کلاسه ۲۱۳.۷۰ و شعبه بیست و یکم در پرونده کلاسه ۱۳۴۱.۶۹ گردیده و با این ترتیب هیات عمومی دیوانعدالت دارای در تاریخ فوق به ریاست حجتالاسلاموالمسلمین محمدرضا عباسیفرد و با حضور روسای شعب دیوان در خصوص دادنامههای قطعیفوقالاشعار تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای مینماید.
رای وحدت رویه
به استناد تبصره یک بند ۲ ماده ۵۵ قانون شهرداری جمعآوری دکهها و کیوسکهای واقع در سطح معابر عمومی از وظایف شهرداری است. بنا به مراتبدادنامه صادر از شعبه بیست و یکم که بر این مبنا صادره گردیده منطبق با اصول و موازین قانون تشخیص داده میشود. این رای به استناد ماده ۲۰ قانوندیوان عدالت اداری در موارد مشابه برای کلیه شعب دیوان و سایر مراجع مربوط لازمالاتباع است.
رییس هیات عمومی دیوان عدالت اداری - محمدرضا عباسیفرد