نحوه صدور حکم در فرض تجدیدنظرخواهی محکوم علیه

رأی خلاصه جریان پرونده

پیرو گزارش دادنامه شماره ۰۰۴۲۰- ۱۳۹۲/۰۵/۳۰ این شعبه آقای م.م. به اتهام قوادی طی دادنامه شماره ۰۰۷-۱۳۹۱/۱۰/۱۱ صادره از شعبه ۱۸ دادگاه کیفری استان ... به تحمل ۷۵ ضربه شلاق بابت حد قوّادی و تحمل شش ماه تبعید محکوم گردید. تجدیدنظرخواهی وی در این شعبه دیوان‌عالی‌کشور رسیدگی و طی دادنامه صدرالاشعار با این استدلال که حکم به حد قوّادی منوط به تحقق زنا یا لواط است که در مانحن‌فیه منتفی بوده و مطابق مقررات قانون مجازات اسلامی جدید مجازات اخفی برای آن لحاظ شده‌است، لذا دادنامه نقض رسیدگی به شعبه دیگر ارجاع گردید. این بار شعبه ۱۶ دادگاه کیفری استان به موضوع رسیدگی نموده و با احراز اصل بزه­کاری متهم و استناد به ماده ۲۴۲ قانون مجازات اسلامی جدید و رعایت تبصره یک ماده ۲۴۴ رأی به تحمل سی­ و­یک ضربه شلاق و شش ماه حبس صادر نموده‌است. تجدیدنظرخواهی وکیل محکومٌ‌علیه به این شعبه دیوان‌عالی‌کشور ارجاع و با قرائت گزارش و ملاحظه نظریه دادیار دادسرای دیوان‌عالی‌کشور مبنی بر نقض دادنامه به شرح ذیل اقدام به صدور رأی می‌گردد.

رأی شعبه دیوان عالی کشور

با توجه به این‌که رسیدگی سابق این شعبه در راستای تجدیدنظرخواهی محکومٌ‌علیه بوده و در این حالت تعیین مجازات جدید نباید عملاً اشد از مجازات سابق باشد و کار را بر محکومٌ­‌ٌعلیه دشوارتر نماید، در حالی که محکومیت محکومٌ­‌ٌعلیه در دادنامه سابق‌الصدور (منقوض) ۷۵ ضربه شلاق و شش ماه تبعید بود ولی در وضعیت فعلی و در دادنامه فعلی محکومیت وی سی­ ویک ضربه شلاق و شش ماه حبس تعزیری صادر شده‌است که نقض غرض مقنن و فلسفه تجدیدنظرخواهی محکومٌ ­علیه است و در این گونه موارد رعایت کیفیات مخففه و استفاده از مجازات جایگزین به ویژه با گذشت قطعی شاکیه مطلوب می‌باشد. لذا رسیدگی ناقص تلقی، رأی تجدیدنظرخواسته شماره ۰۰۵۲۶-۱۳۹۲/۱۲/۰۴ صادره از شعبه ۱۶ دادگاه کیفری استان ... مستنداً به بند ۲ شق (ب) ماده ۲۶۵ قانون آئین دادرسی دادگاه‌های عمومی و انقلاب در امورکیفری نقض، رسیدگی مجدد به همان دادگاه ارجاع می‌گردد.
شعبه ۲۷ دیوان عالی کشور - رئیس و مستشار
مرتضی فاضل - عزیزالله رزاقی