رای شماره ۲۱۷ مورخ ۱۳۷۱/۱۰/۱۹ هیات عمومی دیوان عدالت اداری
کلاسه پرونده:۳۶/۷۱
شماره دادنامه:۲۱۷
تاریخ رای: شنبه ۱۹ دی ۱۳۷۱
شاکی: آقای ایرج خرسندی
موضوع: ابطال نامه شماره ۱۷۱۷- ۱۸/۲/۷۰ مدیرکل مسکن و شهرسازی گیلان
مقدمه: شاکی طی شکایتنامه تقدیمی اعلام داشته است برای تفکیک ششدانگ پلاک ۷/۲۴۷۴ که از ششدانگ یک باب خانه مجزا شده و به صورت اعیان مشجر به مساحت ۷۸۳ متر مربع میباشد. به شهرداری ناحیه یک رشت مراجعه گردید اظهارنظر شد که اعیان مشجر به مساحت بیش از ۵۰۰ متر مربع قابل تفکیک نمیباشد چون به موجب تبصره یک لایحه قانونی حفظ و گسترش فضای سبز در شهرها مصوب سوم خرداد ۱۳۵۹ تفکیک قطعات اراضی مشجر و باغات بزرگتر از ۵۰۰ متر مربع با رعایت مقررات شهرسازی مجاز است لذا ابطال آییننامه مذکور را خواستارم. مدیرکل حقوقی وزارت مسکن و شهرسازی در پاسخ به شکایت مذکور طی نامه شماره ۱۰۰۳۳/۵۱- ۲/۱۰/۷۱ اعلام داشتهاند با عنایت به مفاد رای شماره ۱۳۷- ۲۴/۱۰/۷۰ هیات عمومی دیوان عدالت اداری و نظریه شماره ۱۸۰۷- ۲۷/۹/۷۰ فقهاء محترم شورای نگهبان آن قسمت از بند ۸ دستورالعمل حفظ باغات و اراضی کشاورزی که تفکیک اینگونه اراضی و باغات موضوع قسمت ب بند یک را علیالاطلاق منع نموده بود ابطال شده است. با این وصف سایر مقررات بند ۸ دستورالعمل به قوت واعتبار خود باقی است. بنابراین بخشنامه مورد اشاره شاکی که مکمل بند ۸ دستورالعمل فوق و تبصره آن میباشد با عنایت به اینکه به نحو اطلاق تفکیک اراضی کشاورزی و باغات را منع ننموده بلکه تفکیک آنها را در شرایط و با ضوابط خاصی تجویز کرده به قوت خود باقیست و چون تباین و تعارضی با نظریه فقهاء محترم شورای نگهبان و رای صادره از ناحیه آن هیات ندارد و موجبی برای ابطال آن نیست. با عنایت به مقررات تبصره ذیل ماده ۸ دستورالعمل مذکور وزیر محترم کشاورزی طی نامه شماره ۴۰۰/۱/۱۲- ۱۷/۳/۶۹ حداقل مساحت تفکیک اینگونه اراضی و باغات را اعلام داشته و بر اساس مفاد نامه مزبور بخشنامه مورد نظر شاکی صادر گردیده است. انگیزه صدور چنین بخشنامهای صرفاً حفظ باغات و اراضی کشاورزی و جلوگیری از قطع بیرویه درختان در سر تا سر کشور عموماً و در استانهای شمالی کشور خصوصاً بوده است.
هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق به ریاست حجتالاسلام والمسلمین محمدرضا عباسیفرد وباحضور روسای شعب دیوان تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رای مینماید.
رای هیات عمومی
چون به شرح رای ۱۳۷ مورخ ۲۴/۱۰/۷۰ هیات عمومی دیوان عدالت اداری بند ۸ دستورالعمل حفظ باغات و اراضی کشاورزی موضوع مواد ۱۴ قانون و ۶۳ آییننامه اجرایی قانون زمین شهری در قسمت ب بند یک توسط فقهای محترم شورای نگهبان خلاف موازین شرع تشخیص داده شده و ابطال گردیده است و موضوع شکایت و اعتراض تابع آثار مترتب بر رای مذکور میباشد رسیدگی و امعان نظر قضایی مجدد نسبت به آن موردی ندارد.
رئیس هیات عمومی دیوان عدالت اداری محمدرضا عباسیفرد