عدم اطلاع داور از ابلاغ اظهارنامه مبنی بر عدم انجام داوری

رأی خلاصه جریان پرونده

به روایت اوراق پرونده های محاکماتی پیوست و گزارش های تنظیمی دادگستری کل محترم استان *و معاونت قضایی قوه قضاییه ( پیوست ) دعوی اقای ن. ا. ز. ا. به طرفیت اقای غ. ر. س. ج. دایر برالزام به ایفای تعهد مالی در احداث بنا مطابق قرارداد مشارکت شماره ی ۸۱۷۹۵۱ مورخ ۱۳۹۲/۴/۲۰ و الحاقیه ان به تاریخ ۱۳۹۶/۶/۷ و اعسار از هزینه دادرسی و نیز مطالبه وجه التزام از قرار روزانه پنج میلیون ریال در شعبه *مورد رسیدگی واقع و منتهی به صدور دادنامه شماره ی *مورخ ۱۳۹۷/۷/۱۸ بدین شرح می نماید.:در خصوص دادخواست ن. ا. ز. ا. فرزند ع. با وکالت م. د. ن. به طرفیت غ. س. ج. فرزند ج. با وکالت ح. م. م. به خواسته الزام به ایفای تعهد و مطالبه خسارت قرار دادی روزانه ۵/۰۰۰/۰۰۰ ریال و هزینه های دادرسی و حق الوکاله بدین شرح که وکیل خواهان اظهار داشته موکل مالک پلاک ثبتی ۱۴۴۷۸ /۲۲ بوده که مبادرت به تنظیم قرار داد مشارکت در ساخت به شماره *مورخه ۹۲/۴/۲۰ با خوانده نموده است.و مطابق بند ۱ متمم قرار داد فوق به تاریخ ۹۴/۳/۷ خوانده متعهد به اخذ جواز ساخت و شروع عملیات اجرایی بوده و مقرر گردیده در صورت تخلف خوانده روزانه مبلغ ۵/۰۰۰/۰۰۰ریال به خواهان بپردازد و با توجه به نظریه تامین دلیل خوانده تا کنون نسبت به ایفای تعهدات قرار دادی اقدامی نکرده و بالاخره خواهان تقاضای رسیدگی را خواستار شده است.بنابراین دادگاه با توجه به اوراق و محتویات پرونده و اظهارات طرفین در جلسه دادرسی مورخه ۹۷/۷/۱۰ مبنی بر اینکه هنوز جواز ساخت از شهرداری اخذ نشده است.و مدت مقرر نیز برای اخذ پروانه ساخت سپری گردیده و تمدید نیز نشده است.و با توجه به اظهار نامه ارسالی خطاب به مشاور املاک بعنوان داور مرضی الطرفین که داوری ننموده است.فلذا خواسته های خواهان مقرون به صحت تشخیص و با توجه به نظریه کارشناس در تامین دلیل و مستندا به مواد ۱۹۴ و ۱۹۸ و ۵۱۵ و ۵۱۹ قانون ا. د. م و مواد ۱۰ و ۲۱۹ و ۲۲۰ و ۲۲۱ و ۲۲۳ و ۲۳۱ و ۱۲۵۷ و ۱۲۸۴ و ۱۳۰۱ و ۲۳۰ قانون مدنی حکم به محکومیت خوانده مبنی بر الزام به ایفای تعهد و احداث بنا مطابق قرار داد عادی مشارکت در ساخت به شماه *مورخه ۲۰/۴/۹۲ در پلاک ثبتی اعلامی متعلق به خواهان و نیز پرداخت خسارت قرار دادی روزانه به مبلغ ۵/۰۰۰/۰۰۰ ریال از تاریخ *لغایت زمان اجرای حکم و خسارات دادرسی و حق الوکاله وکیل مطابق تعرفه قانونی در حق خواهان صادر و اعلام می گردد. رای صادره حضوری محسوب و ظرف مدت ۲۰ روز از تاریخ ابلاغ قابل تجدید نظر خواهی در محاکم محترم تجدید نظر *است.

با تجدیدنظر خواهی اقای غ. ر. س. ج. از دادنامه ی مذکور دادگاه به لحاظ خارج از موعد بودن اعتراض برابر دادنامه ی شماره ی *مورخ ۹۸/۶/۶ قرار رد دادخواست تجدیدنظر خواهی صادر به شرح اتی صادر می نماید.:در خصوص تجدیدنظر خواهی اقای غ. س. ج. فرزند ج. با وکالت اقای ح. م. به طرفیت اقای ن. ا. ز. ا. فرزند ع. نسبت به دادنامه ی شماره ی *مورخ ۱۳۹۷/۷/۱۸ صادره از این شعبه با توجه به محتویات پرونده بویژه نتیجه ابلاغ دادنامه مذکور که در تاریخ ۱۳۹۷/۷/۲۵ به تجدیدنظر خواه ابلاغ و نامبرده در تاریخ ۹۷/۸/۱۹ دادخواست تجدیدنظر خود را تقدیم شعبه نموده است.لذا دادگاه با عنایت به اینکه تجدیدنظر خواه در خارج از مهلت قانونی دادخواست خود را تقدیم نموده است.مستندا به تبصره ۲ ماده ۳۳۹ قانون ایین دادرسی مدنی قرار رد دادخواست تجدیدنظر را صادر و اعلام می نماید. رای صادره ظرف مهلت بیست روز از تاریخ ابلاغ قابل اعتراض در دادگاههای تجدیدنظر شعبه *می باشد.

در اثر اعتراض نامبرده شعبه *عهده دار رسیدگی شده و مالا برابر دادنامه ی شماره ی *مورخ ۱۳۹۸/۹/۱۹ چنین رای می دهد: درخصوص تجدیدنظرخواهی اقای غ. س. ج. با وکالت اقای ح. م. م. به طرفیت اقای ن. ا. ز. ا. نسبت به دادنامه شماره **/۰۶/۰۶ صادره درپرونده کلاسه *که بموجب ان قرار رد تجدید نظر خواهی معترض نسبت به دادنامه شماره *مورخ ۹۷/۰۷/۱۸ بلحاظ تقدیم ان در خارج مهلت قانونی صادر شده است.نظرباینکه تجدیدنظرخواه ایراد یا دفاع موثری که موجبات نقض دادنامه تجدیدنظرخواسته رافراهم اورد ارائه ننموده وایرادات ابرازی درحدی نیست که خلل یاخدشه در ارکان ان را ایجاب نماید. زیرا بر فرض اینکه پنج شنبه ۹۸/۰۸/۱۶ را روز کاری ندانیم که اینگونه نیست نامبرده می بایست روز ۹۸/۰۸/۱۸ دادخواست را تقدیم می کرد در حالیکه ۹۸/۰۸/۱۹ تقدیم شده است.بنابراین دادنامه تجدیدنظرخواسته بارعایت اصول وتشریفات دادرسی صادر و فاقد ایراد یا اشکال عمده بوده درنتیجه موضوع مشمول هیچیک ازجهات مندرج درماده ۳۴۸ قانون ایین دادرسی دادگاههای عمومی وانقلاب درامورمدنی مصوب۱۳۷۹/۰۱/۲۱ نمیباشد. برهمین اساس ضمن رد تجدیدنظرخواهی به استناد قسمت اول ماده۳۵۳ قانون مذکور دادنامه تجدیدنظرخواسته راتایید و استوارمیدارد. رای صادره باستناد ماده۳۶۵همان قانون قطعی است.

در تعاقب امر رییس کل محترم دادگستری استان *خواستار اعمال ماده ۴۷۷ قانون ایین دادرسی کیفری گردیده که پس از تجویز اعاده دادرسی از سوی ریاست ارجمند قوه قضاییه پرونده به این مرجع واصل می گردد. هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ا. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره *مورخ ۱۳۹۸/۹/۱۹ تجدیدنظر خواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد:

دادنامه های اصلی صادره از شعبه *به شماره ی *در تاریخ ۱۳۹۷/۷/۲۵ به وکیل محکوم علیه ابلاغ گردیده و بالحاظ تعطیلات تواریخ ۱۶ تا ۱۳۹۷/۸/۱۸ و احتساب ایام ابلاغ و اقدام و نظر داشت تاریخ اعتراض در ۱۳۹۷/۸/۱۹ و نیز اعلام اشتباه شعبه *در این خصوص تجدیدنظر خواهی متعرض را داخل و در فرجه ی قانونی تشخیص و از این رهگذر و در اجرای ماده ۴۷۷ قانون ایین دادرسی کیفری و لزوم رسیدگی به اعتراض ایشان پرونده نزد ریاست محترم دادگاه تجدیدنظر شعبه *ایفاد تا مقرر فرمایند با تشکیل جلسه دادرسی و دعوت متداعیین نسبت به موارد اعتراضی ایشان رسیدگی و اظهارات و مدافعات انانرا درباره ی شرط داوری ، علت عزل تجدیدنظرخواه از وکالت و اثار و تبعات ان بر ایفای تعهد ، چگونگی اجرای تعهد از حیث وحدت مطلوب یا تعدد مطلوب در زمان ، مسئولیت هر کدام از متعاقدین در حصول تاخیر اجرای قرارداد و … استماع ، عندالاقتضای نسبت به کسب نظریه کارشناس ذیصلاح در خصوص هر یک از موارد موضوع مناقشه اقدام و النهایه پس از جری تشریفات قانونی مبادرت به اعاده پرونده نزد این مرجع فرمایند.

در راستای تصمیمات این مرجع ، شعبه *در تاریخ ۱۴۰۰/۴/۱۳ با حضور طرفین و وکلای خویش ( صفحات ۱۳۹ تا ۱۴۴ ) تشکیل جلسه داده و اظهارات ایشان را استماع ، گواهی ابلاغ اظهارنامه ی داوری را ملاحظه برگ ( ۱۴۹ ) و النهایه پرونده را به شعبه اعاده نموده است. بنا به مراتب هیات شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش اقای ف. ا. عضو ممیز و ملاحظه اوراق پرونده درخصوص تقاضای اعاده دادرسی نسبت به دادنامه شماره *مورخ ۱۳۸۹/۹/۱۹ مشاوره نموده چنین رای می دهد:

رای شعبه

با امعان نظر به پیش بینی شرط داوری در قرارداد مشارکت تنظیمی متعاقدین و توجها به مدافعات دادخوانده ی پرونده مبنی بر بی اطلاعی داور از ابلاغ اظهارنامه ی داوری مستند به برگ ابلاغیه ی الصاقی مضبوط در برگ ۱۴۸ و ۱۴۹ پرونده و اینکه در صورت بی اطلاعی داور و احراز عدم اطلاع او از ابلاغ ورقه ی قضایی امکان ابطال ان بر اساس ماده ۸۳ قانون ایین دادرسی در امور مدنی میسور و مجاز خواهد بود و درنتیجه رسیدگی قضایی موکول به بررسی داوری و صدور رای داوری از ناحیه ی داور مرضی الطرفین خواهد گردید. از این رو پرونده مجددا و لاجرم نزد شعبه *اعاده تا با تشکیل جلسه دادرسی و دعوت طرفین و داور مذکور به هویت اقای ب. ع. خ. به عنوان مطلع درخصوص چگونگی ابلاغ اظهارنامه ، اطلاع او از احراز مندرجات ان و پذیرش یا رد سمت داوری رسیدگی لازم را معمول و النهایه پرونده را بانضمام اوراق حاصله امر به اعاده فرمایند.

رییس شعبه *: ع. م. عضو معاون: ف. ا.