نظریه مشورتی شماره ۷/۹۸/۱۱۷۰ مورخ ۱۳۹۸/۰۹/۱۶
تاریخ نظریه: ۱۳۹۸/۰۹/۱۶
شماره نظریه: ۷/۹۸/۱۱۷۰
شماره پرونده: ۹۸-۶۶-۱۱۷۰ ع
استعلام:
احتراما به استحضار میرساند بعضاً افرادی در شهرهای مختلف در اراضی بالای ۵۰۰ متر مربع فاقد تفکیک اقدام به احداث بنای غیر مجاز مینمایند و شهرداریها نیز بر حسب وظیفه ساخت و ساز غیر مجاز را به کمیسیون ماده ۱۰۰ ارجاع و عمدتا اعضای کمیسیون در چنین مواردی مطابقت ملک با طرح جامع رعایت اصول شهر سازی اقدام به انشاء رأی مبنی بر جریمه دارند حال پس از این مهم و نظر به بندهای ذیل ۱۰۱ قانون شهرداریها چه تکلیفی در خصوص حق تفکیک دارند و آیا شهرداری میبایست صرفا از مالک ساختمان مطروحه در کمیسیون هزینه یا عوارض حق تفکیک دریافت کنند یا خیر؟ و شیوه اخذ آن چگونه خواهد بود.
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه:
مطابق ماده واحده قانون اصلاح ماده ۱۰۱ قانون شهرداری مصوب ۱۳۹۰، مالک سند مادر املاک موضوع این پرونده در هنگام تفکیک اراضی باید میزان سهام شهرداری و انتقال رایگان آن به شهرداری را تعیین تکلیف مینمود؛ حکم قانونگذار در باب سهام شهرداری در هنگام تفکیک اراضی، لازمالاجرا بوده و مالکین اراضی مذکور مجاز به تفکیک اراضی، بدون رعایت مقررات قانونی نمیباشند. لذا تا زمانی که میزان سهام قانونی شهرداری تعیین تکلیف نشود و حقوق شهرداری پرداخت یا تحویل نشود، صرف تفکیک غیرقانونی، باعث ایجاد حق جهت اخذ پروانه ساختمانی یا دیوارکشی نمیشود؛ مگر این که کل خریداران به جای مالک اصلی میزان سهام شهرداری را تعیین تکلیف بنمایند، گرچه مالک سند مادر در این زمینه مسئولیت تعیین تکلیف دارد.